与公司有关的纠纷 （2015）徐商终字第0235号

上诉人王存棉在本案诉前并未用尽公司内部救济程序，即提起本案股东代表诉讼，起诉条件尚不具备。理由如下：《中华人民共和国公司法》第一百五十二条规定了股东代表诉讼法律制度，所谓股东代表诉讼，系指公司的利益受到公司机关成员的损害而公司不能或怠于起诉追究其责任时，具备法定资格的股东为了公司的利益不受侵害，依据法定程序代表公司提起的诉讼。股东代表诉讼程序应具备以下条件，第一、股东作为原告必须符合法律规定的条件，第二、代表诉讼股东必须在诉前“用尽公司内部救济”，意即股东在公司遭受违法行为的损害后，不能马上直接提起诉讼，而必须先向公司的监督机关（监事会、监事）提出由公司出面进行诉讼的请求，只有在请求已经落空或注定落空、救济已经失败或注定失败时，股东才可以代表公司提起诉讼。而本案中，上诉人王存棉虽然主张常梅已离开公司，不再是海博公司的监事。但从海博公司的工商信息查询登记来看，常梅仍为该公司的监事。即使王存棉一、二审期间提交的账目交接手续（复印件）及证人书面证词属实，也仅能证明常梅作为公司的会计离职，不能证明常梅辞去公司监事一职。而我国《公司法》规定，监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会

上诉人王存棉在本案诉前并未用尽公司内部救济程序，即提起本案股东代表诉讼，起诉条件尚不具备。理由如下：《中华人民共和国公司法》第一百五十二条规定了股东代表诉讼法律制度，所谓股东代表诉讼，系指公司的利益受到公司机关成员的损害而公司不能或怠于起诉追究其责任时，具备法定资格的股东为了公司的利益不受侵害，依据法定程序代表公司提起的诉讼。股东代表诉讼程序应具备以下条件，第一、股东作为原告必须符合法律规定的条件，第二、代表诉讼股东必须在诉前“用尽公司内部救济”，意即股东在公司遭受违法行为的损害后，不能马上直接提起诉讼，而必须先向公司的监督机关（监事会、监事）提出由公司出面进行诉讼的请求，只有在请求已经落空或

江苏省徐州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）徐商终字第0235号上诉人（原审原告）王存棉。被上诉人（原审被告）杭州萧山广宇建筑工程有限公司。法定代表人周建飞。该公司总经理。委托代理人丁燕红，该公司法务人员。原审被告王海军。上诉人王存棉因与被上诉人杭州萧山广宇建筑工程有限公司（以下简称广宇公司）、原审被告王海军股东代表诉讼纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2014）云商初字第098……