建设工程施工合同纠纷 （2021）鲁02民终7956号

一、关于夏文相第一项诉讼请求。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释〔2004〕14号，以下简称《施工合同司法解释一》)中规定的“实际施工人”，一般指对建设工程投入人工、材料、机械的最终进行施工的单位或个人。通常包括非法转包、违法分包、借用资质（挂靠型）三类情形。参照《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第九条，挂靠行为是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。挂靠型实际施工人一般是指借用他人施工资质，以他人名义签订施工合同，进行工程建设的实际的施工人。本案《建设工程施工合同》虽然记载系由隐珠办事处与永威建筑集团签订，但庭审中夏文相和永威建筑集团均认可永威建筑集团并未按合同约定进行施工，事实上是由夏文相借用永威建筑集团的资质签订合同、实际投资和施工建设。夏文相即属于挂靠型的实际施工人（挂靠人），故根据《施工合同司法解释一》第一条第（二）项规定，本案所涉建设工程施工合同应认定为无效合同。夏文相与永威建筑集团系挂靠人与被挂靠人的关系，夏文相系实体义务的履行者和权利的最终享有者，参照《施工合同司法解释一》第二条“建设工程施工合同无

一、关于夏文相第一项诉讼请求。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释〔2004〕14号，以下简称《施工合同司法解释一》)中规定的“实际施工人”，一般指对建设工程投入人工、材料、机械的最终进行施工的单位或个人。通常包括非法转包、违法分包、借用资质（挂靠型）三类情形。参照《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第九条，挂靠行为是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。挂靠型实际施工人一般是指借用他人施工资质，以他人名义签订施工合同，进行工程建设的实际的施工人。本案《建设工程施工合同》虽然记载系由隐珠办事处与永威建筑集团签订，但庭审中夏文相

山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁02民终7956号上诉人（原审原告）：夏文相，男，汉族。委托诉讼代理人：闫文刚，山东信公律师事务所律师。委托诉讼代理人：张燕，山东信公律师事务所律师。上诉人（原审被告）：青岛市黄岛区隐珠街道办事处，住所地青岛市黄岛区。法定代表人：王全芳，主任。委托诉讼代理人：薛惠丽，山东首辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁超，山东首辰律师事务所律师。被上诉……