劳动争议 （2021）鲁04民终168号

青岛中海公司和抱犊崮旅游公司存在违反《劳务派遣暂行规定》的用工比例超过10%的规定，但由于该规定属于管理性而非效力性规定，抱犊崮旅游公司与孙沛广之间的用工性质也不应因此转化成劳动关系，故一审法院认定事实错误。2.疫情期间无法与孙沛广协商一致继续履行劳务派遣。因抗击疫情的需要，全国人民在疫情期间减少了非必要的外出，抱犊崮旅游公司承包经营的景区必然会因疫情导致经营困难。抱犊崮旅游公司积极响应“人社厅发明电[2020]5号文”，通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。而孙沛广在没有提供正常劳动的情况下依旧要求抱犊崮旅游公司发放全额工资，并在企业职工微信群中搬弄是非，挑拨员工与企业之间的关系。在新冠疫情肆虐的前提下，抱犊崮旅游公司无法与孙沛广协商达成一致，抱犊崮旅游公司将孙沛广退回劳务派遣单位符合《劳务派遣暂行规定》第12条第1款的情形。二、一审法院适用法律错误。我国法律将劳务派遣中的劳动关系界定在派遣单位和被派遣劳动者之间，用工单位与劳动者则存在用工管理关系，以此否认了被派遣劳动者与用工单位之间的劳动关系以及双重劳动关系。被派遣劳动者与之协

青岛中海公司和抱犊崮旅游公司存在违反《劳务派遣暂行规定》的用工比例超过10%的规定，但由于该规定属于管理性而非效力性规定，抱犊崮旅游公司与孙沛广之间的用工性质也不应因此转化成劳动关系，故一审法院认定事实错误。2.疫情期间无法与孙沛广协商一致继续履行劳务派遣。因抗击疫情的需要，全国人民在疫情期间减少了非必要的外出，抱犊崮旅游公司承包经营的景区必然会因疫情导致经营困难。抱犊崮旅游公司积极响应“人社厅发明电[2020]5号文”，通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。而孙沛广在没有提供正常劳动的情况下依旧要求抱犊崮旅游公司发放全额工资，并在企业职工

山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民终168号上诉人（原审原告）：山东抱犊崮旅游开发有限公司，住所地山东省枣庄市山亭区北庄镇抱犊崮景区。法定代表人：郭永军，执行董事。委托诉讼代理人：黄士琪，北京市京师律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙沛广，男，1969年1月15日出生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。委托诉讼代理人：于凯，山东富善律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣……