建设工程施工合同纠纷 （2019）内04民再25号

关于被上诉人卢凤军是否为涉案工程的实际施工人的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案的当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担任。”该规定中“实际施工人”是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人（挂靠施工人）；建设工程经数次转包的，实际施工人应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。本案中，被上诉人一审期间提供的证据，足以证实其实际组织了涉案工程的施工，并支取了部分工程款，是涉案工程的实际施工人。上诉人提出案外人袁某是实际施工人没有事实依据，本院不予认定。关于上诉人提出的被上诉人卢凤军与上诉人金泽公司不存在挂靠关系的上诉主张，本院认为，所谓的“挂靠”在建设工程领域体现为借用建筑施工资质，是指没有建筑施工资质的单位或者个人借用有施工资质的建筑企业的资质，施工资质低的建筑企业借用施工资质高的建筑企业资质或者同资质等级之间的企业

关于被上诉人卢凤军是否为涉案工程的实际施工人的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案的当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担任。”该规定中“实际施工人”是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人（挂靠施工人）；建设工程经数次转包的，实际施工人应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。本案中，被上诉人一审期间提供的证据，足以证实其实

内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民再25号再审申请人（二审上诉人、一审被告）：赤峰金泽市政建设工程有限公司。住所地：内蒙古自治区赤峰市克什克腾旗经棚镇经六街东段。法定代表人：李占富，经理。委托代理人：阴发强，内蒙古奥星律师事务所律师。被申请人(二审被上诉人、一审原告)：卢凤军，男，1969年6月30日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市。委托诉讼代理人：田国生，内蒙古方……