劳动争议 （2015）沈中民五终字第02479号

根据法律规定，建立劳动关系应当订立劳动合同，订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，因此，劳动关系的认定应当以用人单位与劳动者之间是否存在用工合意，用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理，是否从事用人单位安排的有报酬的劳动等要件来综合认定，本案中，二被告之子张居研虽在原告所承包工程的工地受伤，但原告将电路工程分包给自然人衡思军，衡思军又招用刘小刚及张居研的事实可以认定，张居研与原告之间并无用工合意，张居研并不受原告劳动管理，所从事的工作亦不是原告安排，而是受雇主支配而从事雇佣劳动，因此原告与张居研之间并未形成劳动系。虽被告辩称即使张居研是衡思军招用的工人，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条、第四条的规定，张居研与原告仍存在劳动关系，但该院认为，现有证据并没有该通知中所规定的有关工资支付、缴纳社会保险费、工作证、服务证、招聘登记表、报名表、考勤记录等证据，现有证人证言亦不是原告单位员工出具，因此，不符合该条关于认定劳动关系的参照条件。对于第四条，该院认为，此处的用工主体责任应为因违法转包、发包所产生的相

根据法律规定，建立劳动关系应当订立劳动合同，订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，因此，劳动关系的认定应当以用人单位与劳动者之间是否存在用工合意，用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理，是否从事用人单位安排的有报酬的劳动等要件来综合认定，本案中，二被告之子张居研虽在原告所承包工程的工地受伤，但原告将电路工程分包给自然人衡思军，衡思军又招用刘小刚及张居研的事实可以认定，张居研与原告之间并无用工合意，张居研并不受原告劳动管理，所从事的工作亦不是原告安排，而是受雇主支配而从事雇佣劳动，因此原告与张居研之间并未形成劳动系。虽被告辩称即使张居研

辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沈中民五终字第02479号上诉人（原审被告）：张同才（张居研父亲）。委托代理人：刘晶，辽宁一腾律师事务所律师。上诉人（原审被告）：赵健（张居研母亲）。委托代理人：刘晶，辽宁一腾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈阳百诺装修工程有限公司，住所地：沈阳市铁西区。法定代表人：张强，该公司总经理。委托代理人：刘娜，辽宁欣合律师事务所律师。上诉人张同……