劳动争议 （2019）陕03民终1356号

认定劳动关系是否成立，首先要考虑劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意，再结合劳动者是否已成为该用人单位的成员，遵守其规章制度，接受其管理，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及是否向劳动者支付报酬等因素综合认定。劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”。根据上述规定，在未签订书面劳动合同的情形下，确认劳动关系存在与否，需要重点考察劳动者

认定劳动关系是否成立，首先要考虑劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意，再结合劳动者是否已成为该用人单位的成员，遵守其规章制度，接受其管理，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及是否向劳动者支付报酬等因素综合认定。劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定

陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1356号 上诉人（原审被告）：张杨杨，男，汉族，生于1986年10月8日，农民，住安徽省淮北市杜集区。 委托诉讼代理人：叶广明，淮北市辰光法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张振龙，男，汉族，生于1988年7月5日，农民，住址同张杨杨，系张杨杨之弟。 被上诉人（原审原告）：山东枣建建设集团有限公司，住所地山东省枣庄市市中区。……