排除妨害纠纷 （2016）桂09民终1640号

冯德志砌的挡土墙崩塌，坭土和石头堆积到岑姓的家族已拆祠堂的位置上和岑文佳房屋宅基地上，已既是事实，致使岑文佳拆旧建新形成障碍。岑文佳请求判令冯德志停止侵害、排除妨碍，清除岑文佳房屋基地上的泥土和石头。其并恢复原来的2.4米宽、2.8米高的村民通行的道路原状;该案的诉讼费用由冯德志承担。由于岑文佳在诉讼中未提交对挡土墙崩塌的鉴定依据，亦不申请技术部门鉴定，故不能分清责任。因此，岑文佳请求理由不充分，证据不足，不符合法律规定，其应承担举证不能的责任，其请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回岑文佳的诉讼请求。受理费100元，由岑文佳负担。上诉人岑文佳不服一审判决，上诉称：一审判决以上诉人未申请技术部门鉴定，故不能分清责任为由驳回上诉人的诉讼请求，如果当时一审法官对上诉人进行释明确实需要有关部门作出技术鉴定，上诉人会积极配合，大力支持。综上，请求二审法院深入现场调查了解，根据上诉人的申请，委托有关技术部门对崩塌挡土墙倒塌原因作出技术分析和正确结论后，再依法作出公正判决。被上诉人冯德志答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院认为

冯德志砌的挡土墙崩塌，坭土和石头堆积到岑姓的家族已拆祠堂的位置上和岑文佳房屋宅基地上，已既是事实，致使岑文佳拆旧建新形成障碍。岑文佳请求判令冯德志停止侵害、排除妨碍，清除岑文佳房屋基地上的泥土和石头。其并恢复原来的2.4米宽、2.8米高的村民通行的道路原状;该案的诉讼费用由冯德志承担。由于岑文佳在诉讼中未提交对挡土墙崩塌的鉴定依据，亦不申请技术部门鉴定，故不能分清责任。因此，岑文佳请求理由不充分，证据不足，不符合法律规定，其应承担举证不能的责任，其请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回岑文佳的诉讼请求。受理费100元，由岑文佳负担。上诉人岑文佳不服一审判决，

广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）桂09民终1640号上诉人（一审原告）：岑文佳，男，1943年12月2日生，汉族，住北流市。委托代理人：吴秀明，宁延庭，广西三益律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：冯德志，男，1957年1月5日生，汉族，住北流市。委托代理人：陈文勇，男，1969年2月23日出生，汉族，住柳州市柳北区。委托代理人：邓建，男，1985年10月11日出生，……