非法经营罪 （2017）川05刑终166号

本院认为，上诉人（原审被告人）熊学良违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证、烟草专卖批发许可证，无经营卷烟资格，非法经营假冒伪劣烟草专卖品数额为79344.5元，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予刑事处罚。熊学良归案后供述主要罪行，当庭自愿认罪，案发后积极退交非法所得，有悔罪表现，可以从轻处罚。对本案的事实、情节、性质、社会危害以及熊学良的认罪、悔罪态度综合考量，原判对熊学良适用缓刑适当，但主刑量刑畸重，本院予以纠正。非法经营罪应当在违法所得一倍以上五倍以下对其判处罚金，本案查明的非法销售所得为4300元，熊学良的违法所得不超过4300元，原判并处罚金4万元缺乏事实依据，本院予以纠正并根据本案实际酌定判处罚金。熊学良非法销售所得4300元依法应予没收，但原判将公安机关扣押上诉人熊学良之妻荣某2处的3万元认定为非法所得并予以没收欠缺法律及事实依据，本院亦予以纠正。综上，原判认定的主要事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，但部分事实的认定及量刑不当，应当予以改判。抗诉机关的抗诉理由以及上诉人熊学良的上诉理由成立，本院予以采纳。

原判认定，2015年12月至2016年6月期间，被告人熊学良在未取得烟草专卖零售等许可证的情况下，多次通过网络购买玉溪、云烟、中华等品牌香烟并在其茶馆内零包销售，或成条向他人销售牟利，其中,以每条130元（人民币。以下币种均为人民币）的价格向荣某1出售10条软玉溪，以每条130元的价格向熊某出售10条软云烟，以每条150元的价格向梁某出售10条软玉溪，以每条100元的价格向刘某出售2条芙蓉王。2016年6月28日，泸县烟草专卖局工作人员联合泸县公安局治安大队民警在熊学良经营的茶馆及其驾驶的轿车内查获云烟（紫）200条，娇子（锦绣）10条，大前门（软）46.5条，大前门（硬）0.5条，芙蓉王（硬）37.9条，云烟（软大重九）4条，牡丹（软）2条，阿诗玛（软）2条，苏烟（软金砂）2.5条，鸭绿江（蓝硬盒）2条，玉溪（蓝）（专供出口）1条，玉溪（软尚善）1.9条，利群（休闲）0.7条，熊猫（硬时代版）1.5条，中华（软）2.4条，双喜（软经典）7.5条，玉溪（硬专供出口）3.5条，玉溪（硬）40.8条，玉溪（软）55.4条，中华（硬）10.8条，云烟（软珍品）66.4条，红塔山（硬经典100

熊学良非法经营二审刑事判决书四川省泸州市中级人民法院刑事判决书（2017）川05刑终166号：四川省泸县人民法院审理四川省泸县人民检察院指控原审被告人熊学良犯非法经营罪一案，于2017年5月5日作出（2017）川0521刑初39号刑事判决。原公诉机关四川省泸县人民检察院和原审被告人熊学良不服，分别向本院提出抗诉和上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员杨某出庭……