广告合同纠纷 （2019）沪01民终12731号

不能用600万元奖励金直接抵扣2017年全年广告费错误。首先，尽管双方当事人之间没有签订书面备忘录，但双方在2018年2月2日电子邮件确认的备忘录中一致同意喜马拉雅公司给予奥馨公司600万元返点奖励。其次，奥馨公司获得600万元奖励是实至名归。但在实际履行中，由于双方在2018年几乎没有继续合作，如果按照备忘录所说，600万元奖励金需在结清2017年广告费后于2018年使用，则奖励金将难以兑现，继续履行备忘录对奥馨公司显失公平，也不能实现奖励奥馨公司的合同目的。鉴于双方在确认备忘录后就如何使用600万元奖励的客观情况发生重大变化，为能合理落实600万元奖励，实现合同目的，应变更备忘录中使用奖励金的方式，即将600万元奖励直接抵扣2017年全年广告费。喜马拉雅公司辩称，其不同意奥馨公司的上诉请求。第一，涉案合同第4.5条约定，奥馨公司应在抵扣返点部分广告费用前为喜马拉雅公司开具合法有效的发票，否则奥馨公司不得进行抵扣，需按照广告费全额付款。因奥馨公司未向喜马拉雅公司开具与涉案合同对应的返点佣金发票，其不得主张用返点金额抵扣广告费。第二，喜马拉雅公司已按约履行广告投放义务，奥馨公司应按照涉

不能用600万元奖励金直接抵扣2017年全年广告费错误。首先，尽管双方当事人之间没有签订书面备忘录，但双方在2018年2月2日电子邮件确认的备忘录中一致同意喜马拉雅公司给予奥馨公司600万元返点奖励。其次，奥馨公司获得600万元奖励是实至名归。但在实际履行中，由于双方在2018年几乎没有继续合作，如果按照备忘录所说，600万元奖励金需在结清2017年广告费后于2018年使用，则奖励金将难以兑现，继续履行备忘录对奥馨公司显失公平，也不能实现奖励奥馨公司的合同目的。鉴于双方在确认备忘录后就如何使用600万元奖励的客观情况发生重大变化，为能合理落实600万元奖励，实现合同目的，应变更备忘录中使用奖励

上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终12731号上诉人（原审被告）：北京奥馨联合广告有限公司，住所地北京市海淀区马甸东路19号3层332室。法定代表人：陈黎丽，经理。委托诉讼代理人：刘浩鑫，北京市大嘉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：上海喜马拉雅科技有限公司（原名：上海证大喜马拉雅网络科技有限公司），住所地上海市闵行区紫星路588号2幢2062室。法定代表人：余建军，……