劳动争议 （2017）鄂02民终654号

劳动关系的成立需同时具备下列情形：1、用人单位和劳动者均具有法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者接受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，用人单位与劳动者间形成管理与被管理的隶属关系；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，采石二厂及后续生产经营承包的案外人何茂安均将毛石运输业务承包给案外人何升军，何升军雇佣了被告余香雄提供劳务并支付报酬，原告采石二厂未对被告余香雄的工作进行安排，也未对其工作进行管理，双方之间缺乏用人单位与劳动者存在劳动关系的本质特征。劳动和社会保障部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿上企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。依据该规定，因案外人何升军不具备用工主体资格，应当由具备用工主体资格的采石二厂对余香雄承担用工主体责任。但承担用工主体责任不等同于双方建立了劳动合同法规定的劳动关系。余香雄关于双方存在事实劳动关系的辩解，没有事实和法律依

劳动关系的成立需同时具备下列情形：1、用人单位和劳动者均具有法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者接受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，用人单位与劳动者间形成管理与被管理的隶属关系；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，采石二厂及后续生产经营承包的案外人何茂安均将毛石运输业务承包给案外人何升军，何升军雇佣了被告余香雄提供劳务并支付报酬，原告采石二厂未对被告余香雄的工作进行安排，也未对其工作进行管理，双方之间缺乏用人单位与劳动者存在劳动关系的本质特征。劳动和社会保障部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知

湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂02民终654号上诉人（原审被告）:余香雄，务工。委托诉讼代理人：潘红兵，江西擎天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:阳新县兴国镇七里岗村采石二厂，住所地阳新县兴国镇七里岗村。法定代表人：黄自强，该厂经理。委托诉讼代理人：程时松，湖北文光律师事务所律师。上诉人余香雄因与被上诉人阳新县兴国镇七里岗村采石二厂（以下简称采石二厂）劳动争议一案，不……