执行异议之诉 （2017）鄂05民终1646号

五峰土家族自治县国土资源局（涉案工程发包方）与第三人吉鑫公司（涉案工程承包方）签订“省级投资五峰土家族自治县五峰镇等三个镇低丘岗地改造项目（1标段）施工合同”，吉鑫公司作为承包方应当依照合同履行，合法转包工程应当承担监管责任。万锋在没有施工资质情况下，采取借用吉鑫公司资质围标获取涉案工程，后又将该工程转卖给没有资质的谢克祥施工。《中华人民共和国合同法》明确规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包，建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。对万锋以盈利为目的的非法转包行为，也是为法律所禁止的，违法转包行为必然致合同无效。因此谢克祥和万锋主张是涉案工程实际施工人的请求不予支持。对谢克祥主张涉案工程是万锋借资围标取得，并以175万元的价款转包给谢克祥，谢克祥才是实际施工人的诉求，《最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2015〕5号）第三百一十一条规定：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。法条规定的“足以排除”应当理解为充分的理由和全部的执行标的。谢克祥在诉讼过程中，不能

五峰土家族自治县国土资源局（涉案工程发包方）与第三人吉鑫公司（涉案工程承包方）签订“省级投资五峰土家族自治县五峰镇等三个镇低丘岗地改造项目（1标段）施工合同”，吉鑫公司作为承包方应当依照合同履行，合法转包工程应当承担监管责任。万锋在没有施工资质情况下，采取借用吉鑫公司资质围标获取涉案工程，后又将该工程转卖给没有资质的谢克祥施工。《中华人民共和国合同法》明确规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包，建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。对万锋以盈利为目的的非法转包行为，也是为法律所禁止的，违法转包行为必然致合同无效。因此谢克祥和万锋主张是涉案工

湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂05民终1646号上诉人（原审原告）：谢克祥,男,1961年11月21日出生,汉族，住宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：王晋，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：罗亮，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：邱建锋,男,1976年2月13日出生，土家族，住五峰土家族自治县。委托诉讼代理人：尹琼芳，湖北德豪律师……