其他行政行为 （2019）内04行终26号

上诉人有违法行为时，被上诉人才能做出责令交出土地。上诉人认为，一审法院认定事实和适用法律错误，一审判决依法应予撤销，具体理由如下：一、被诉行为属于被上诉人应当依职权履行责令交出土地行政法定职责，而非上诉人违法才能适用，一审法院没有查清事实。就本案而言，[2015]168号《关于2015年第一批次城镇建设用地征地补偿安置方案批复》是2015年7月作出的，涉案房屋被拆除是2015年5月，房屋拆除明显属于以租代征，上诉人不同意交出土地，被上诉人不做出责令交出土地行政行为，那么上诉人无法救济涉案土地，无从得知涉案土地是否还属于上诉人。涉案土地以租代征的违法性原审法院没有审查，做出行政判决明显属于事实不清。二、本案上诉人是否违法不是被上诉人不作为的理由，原一审法院适用法律错误。法释[2002]21号《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第二款规定：“在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。”根据上

上诉人有违法行为时，被上诉人才能做出责令交出土地。上诉人认为，一审法院认定事实和适用法律错误，一审判决依法应予撤销，具体理由如下：一、被诉行为属于被上诉人应当依职权履行责令交出土地行政法定职责，而非上诉人违法才能适用，一审法院没有查清事实。就本案而言，[2015]168号《关于2015年第一批次城镇建设用地征地补偿安置方案批复》是2015年7月作出的，涉案房屋被拆除是2015年5月，房屋拆除明显属于以租代征，上诉人不同意交出土地，被上诉人不做出责令交出土地行政行为，那么上诉人无法救济涉案土地，无从得知涉案土地是否还属于上诉人。涉案土地以租代征的违法性原审法院没有审查，做出行政判决明显属于事实不

.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院行政判决书（2019）内04行终26号上诉人（原审原告）：安桂芬，女，1949年1月21日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。委托诉讼代理人：曹志义，男，汉族，无职业。委托诉讼代理人：杨庆，北京京师律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赤峰市国土资源局红山区分局。住所地：内蒙……