建设工程施工合同纠纷 （2018）苏03民终2575号

朱汝生没有建设工程施工资质却与金鹰公司签订涉案施工合同，由金鹰公司将涉案的睢宁县经济开发区幸福小区二期部分工程以包工包料的形式分包给的朱汝生，因此，应依法认定涉案《施工项目内部承包协议》为无效合同。虽然涉案建设工程施工合同被确认无效，但合同中约定的工程造价、工程款支付期限、工期和进度、工程质量、竣工验收、质量保修等条款仍可参照适用。现朱汝生以其与金鹰公司结算清单所确定的欠付工程款，要求金鹰公司承担责任，于法有据，应予支持。张志勇主动参加诉讼，自认其与金鹰公司系挂靠关系，愿意承担责任，在本案中系对其自己不利的自认，应根据其自认并结合金鹰公司的证明，认定张志勇与金鹰公司之间存在挂靠和被挂靠关系，故张志勇与金鹰公司依法应当对外承担连带责任。至于新城公司应否承担清偿责任的问题，该院认为，从涉案《幸福小区居民安置小区建设项目合同》关于合作方式的约定内容来看，具备了共同投资经营、共享利润等合作开发的基本特征，该合同应为合作开发合同。即便在合同履行过程中，确如合同约定及新城公司陈述的情况进行利润分配和风险分担，只要合作各方在平等自愿基础上达成协议，一方投资后收取固定利益，他方投资后承担全部风险并收取

睢宁县新城投资开发有限公司与朱汝生、江苏金鹰建设有限公司等建设工程施工合同纠纷二审民事判决书 建设工程施工合同纠纷

江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏03民终2575号上诉人（原审被告）：睢宁县新城投资开发有限公司，住所地江苏省睢宁经济开发区前进路北侧、安康路西。法定代表人：汤磊，该公司经理。委托诉讼代理人：杨志宏，江苏金合（睢宁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘攀，江苏金合（睢宁）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：朱汝生（又名朱彬），男，1976年7月28日生，汉族，住江苏省睢……