劳动合同纠纷 （2021）辽02民终5689号

侯德威在申请仲裁及向一审法院起诉时均未主张违法解除劳动合同经济赔偿金，在一审最后一次庭审中侯德威经法庭释明后将经济补偿金诉请变更为经济赔偿金，该诉请的变更，导致所依据的事实和理由发生根本改变，且加重了大连驭航泊车管理中心的民事责任，应重新给予举证期限和答辩期。在大连驭航泊车管理中心请求一审法院重新给予答辩期的情况下，一审法院未予准许，属于程序违法，应发回重审。二审期间，大连驭航泊车管理中心提交了《驭航中信2019年度全员培训考试卷》、《考勤管理规定》、录音等新证据，重审时应结合新证据情况审查大连驭航泊车管理中心是否存在违法解除劳动合同的情形。另，关于侯德威主张的加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。一审法院在侯德威未举证证明加班事实的情况下，以大连驭航泊车管理中心未能提交近两年考勤记录以及有劳动者签名的工资单，应承担对其不利的后果，直接认定侯德威的加班事实不符合上述规定。 综上，依照《中华人

侯德威在申请仲裁及向一审法院起诉时均未主张违法解除劳动合同经济赔偿金，在一审最后一次庭审中侯德威经法庭释明后将经济补偿金诉请变更为经济赔偿金，该诉请的变更，导致所依据的事实和理由发生根本改变，且加重了大连驭航泊车管理中心的民事责任，应重新给予举证期限和答辩期。在大连驭航泊车管理中心请求一审法院重新给予答辩期的情况下，一审法院未予准许，属于程序违法，应发回重审。二审期间，大连驭航泊车管理中心提交了《驭航中信2019年度全员培训考试卷》、《考勤管理规定》、录音等新证据，重审时应结合新证据情况审查大连驭航泊车管理中心是否存在违法解除劳动合同的情形。另，关于侯德威主张的加班工资，根据《最高人民法院关于

辽宁省大连市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）辽02民终5689号 上诉人（原审原告）：侯德威，男，1981年9月9日出生，汉族，住大连市西岗区。 上诉人（原审被告）：大连驭航泊车管理中心，住所地大连市中山区武昌南巷16号。 法定代表人：初方旭，副总经理。 委托诉讼代理人：王志江，大连市甘井子区甘井子法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张玉，北京大成（大连）律师事务所律师。 上诉人……