牛中华建造承包经营合同纠纷 （2012）民再申字第277号

（一）关于牛中华要求将其投资冲抵承包费是否属于反诉的问题。所谓反诉，是指在一个已经开始的民事诉讼程序中，本诉的被告以本诉的原告为被告，向受诉法院提出的与本诉有牵连关系的独立的反请求。反诉本身具备起诉的要件，是一种独立的反请求，不依赖本诉而存在，即使本诉撤诉或不成立，均不影响法院将反诉作为独立的案件予以审理。本案中，汽运三分公司起诉主张解除《建造承包经营合同》，合同存续期间的承包费牛中华仍需交纳。牛中华辩称，其已依约履行合同义务，解除合同，其建设市场的投资也应在扣除实际承包期限后予以返还并冲抵承包费。牛中华的抗辩理由属于合同解除后财产权益的处理问题，它依附于汽运三分公司解除合同的诉讼请求，虽不属于反诉内容，但人民法院应当审理。二审对牛中华的抗辩进行审理，并无不当。（二）关于牛中华欠汽运三分公司承包费的数额问题。经一审法院测算，牛中华实际建筑和经营市场面积占合同约定面积的83.6%，其承包费亦应相应扣减；因家具城存在火灾隐患，被有关部门责令停业整改，鉴于市场图纸、规划系由双方共同商定，故对整改期间的损失应由双方共同承担，牛中华未能取得经营收益，汽运三分公司亦不得收取承包费。牛中华应交纳承包

（一）关于牛中华要求将其投资冲抵承包费是否属于反诉的问题。所谓反诉，是指在一个已经开始的民事诉讼程序中，本诉的被告以本诉的原告为被告，向受诉法院提出的与本诉有牵连关系的独立的反请求。反诉本身具备起诉的要件，是一种独立的反请求，不依赖本诉而存在，即使本诉撤诉或不成立，均不影响法院将反诉作为独立的案件予以审理。本案中，汽运三分公司起诉主张解除《建造承包经营合同》，合同存续期间的承包费牛中华仍需交纳。牛中华辩称，其已依约履行合同义务，解除合同，其建设市场的投资也应在扣除实际承包期限后予以返还并冲抵承包费。牛中华的抗辩理由属于合同解除后财产权益的处理问题，它依附于汽运三分公司解除合同的诉讼请求，虽不属

中华人民共和国最高人民法院民 事 裁 定 书（2012）民再申字第277号再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：河南省安阳汽车运输总公司第三分公司。法定代表人：李杰林，该公司经理。委托代理人：李晨，北京市科瀚律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：牛中华，男，汉族。委托代理人：贾泽超，北京锋锐律师事务所律师。委托代理人：徐鑫芬，北京锋锐律师事务所律师。再审申请人河南省安阳汽车运输总公司第……