建设工程分包合同纠纷 （2018）黔26民终2181号

（一）关于本案的性质和适用法律问题。本案原告起诉时要求解除双方签订的合作协议并退还保证金，原告的主要理由是被告违约。这里的“约”，主要是指双方签订的《建设工程合作协议书》。本案中，被告是具有相应资质的公司企业，原告是不具有公路建设资质的自然人。实践中，没有质资的实际施工人为了承揽到工程，通常都是挂靠有资质的公司，以公司的名义开展经营活动。但是本案双方却在合作协议中明确约定，乙方（黄润鹏）不得以甲方（中利通公司）名义对外签订经济合同，所产生的纠纷由乙方全部承担，而且要由乙方独立核算自担风险自付盈亏，显然双方约定的本意不是挂靠关系或者委托关系。根据《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合伙企业法》关于“个人合伙”和“合伙企业”的规定，结合涉案协议的主体、内容和客体来审查，该《建设工程合作协议书》也不是民法调整的劳务合同关系、个人合伙协议关系或者合伙企业法调整的合伙企业关系。合作协议的本质内容和合同客体以及需要交纳工程保证金的操作，更加符合建设工程合同中的分包合同的法律特征。因此，原、被告双方签订的合同，名为建设工程合作协议，实为建设工程分包合同。其实就是贵州中利通公司将从上海轶力公司

贵州中利通建筑劳务工程有限公司、黄润鹏建设工程分包合同纠纷二审民事判决书 建设工程分包合同纠纷

贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔26民终2181号上诉人（一审被告）:贵州中利通建筑劳务工程有限公司，统一社会信用代码：91520103MA6DN0CX17，公司注册地：贵州省贵阳市云岩区友谊路**附**。法定代表人：李仕良，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：戴光德，贵州宏贯律师事务所律师。被上诉人（一审原告）:黄润鹏，男，1965年11月19日生，汉族，贵州……