建设工程分包合同纠纷 （2017）浙08民终622号

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案当中，被告作为名义承包人，并未取得相应的建筑施工企业资质，因此原、被告之间于2013年2月23日签订的《路基工程施工承包合同》为无效合同，随后签订的一系列补充协议亦为无效合同。同时第三人张华作为涉案工程的实际施工人，属于没有资质的实际施工人借用建筑施工企业名义的情形，因此本案所涉原告与被告、第三人之间的合同均为无效合同。解除合同的前提条件为合同有效，本案所涉合同既已认定为无效合同，故原告主张2015年3月24日发出《终止合同通知书》有效，没有相应法律依据，法院不予支持。同时，《路基工程施工承包合同》当中关于违约金的条款亦无适应之情形，因此原告主张工期延误违约金6329448元，无法律依据，亦不能支持。原告主张履约保证金的诉请，第三人提出的相应证据证实已经通过第

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案当中，被告作为名义承包人，并未取得相应的建筑施工企业资质，因此原、被告之间于2013年2月23日签订的《路基工程施工承包合同》为无效合同，随后签订的一系列补充协议亦为无效合同。同时第三人张华作为涉案工程的实际施工人，属于没有资质的实际施工人借用建筑施工企业名义的情形，

浙江省衢州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙08民终622号上诉人（原审原告）:中交路桥建设有限公司。住所地：北京市通州区潞城镇通胡大街*号*层***室。法定代表人：弓天云，董事长。委托诉讼代理人：王靖远，广东靖许汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘慧琼，广东靖许汇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:浙江中汉土石方工程有限公司。住所地：浙江省杭州市潮王路稻香园公寓****室。法定代表……