行政确认 （2021）豫14行终44号

本案的关键是被上诉人佳森装饰公司与上诉人马从礼是否存在劳动关系。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，该规定明确将用工单位承担工伤保险责任的受伤职工，限定为不具备用工主体资格的组织或者自然人聘用的职工，并不包括实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。实际施工人一般包括非法转包、违法分包、挂靠合同的合同相对人等。违法转包中的不具备用工主体资格的自然人即俗称“包工头”，包工头即为实际施工人的形式之一，包工头与所聘用的直接从事劳动的职工在性质上有本质差异。另外，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款规定：前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任之后，有权向不具备用工

本案的关键是被上诉人佳森装饰公司与上诉人马从礼是否存在劳动关系。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，该规定明确将用工单位承担工伤保险责任的受伤职工，限定为不具备用工主体资格的组织或者自然人聘用的职工，并不包括实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他

河南省商丘市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）豫14行终44号上诉人（一审第三人）马从礼，男，1983年10月20日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托代理人王艳霞，河南弘勋律师事务所律师。被上诉人（一审原告）河南佳森装饰工程有限公司，住所地：河南省商丘市永城市东城区芒山路北段天润城****楼104商铺。统一社会信用代码：91411481MA3X9RNJ7X。法定代表人阮化斌，总经理。委……