医疗损害责任纠纷 （2019）鄂06民再12号

湖北省襄阳市人民检察院在其作出的襄检民监（2017）42060000032号民事抗诉书中，已明确对枣阳市中医院违法使用邓氏接骨丸、三七胶囊治疗惠述兵这一事实未在划分责任中进行考虑提出抗诉意见。且原审法院已经查实枣阳市中医院自制的邓氏接骨丸、三七胶囊系未经批准擅自生产、使用的假药，枣阳市中医院的该行为已被相关行政机关处罚。故本院认为，枣阳市中医院违法使用邓氏接骨丸、三七胶囊治疗惠述兵伤情，应依法认定为存在过错，并在确定枣阳市中医院对惠述兵所造成损害的过错参与度问题时，应充分考虑违法使用假药的行为。原审中惠述兵已经对枣阳市中医院治疗惠述兵使用自制中药制剂与惠述兵骨折不愈合并股骨头缺血性坏死之间有无因果关系的问题，提出了鉴定申请，鉴定机构以不属于法医学鉴定范围为由未予鉴定，原审判决也以鉴定机构认为该因果关系不属于法医院鉴定范围、目前无证据证明枣阳市中医院给惠述兵服用自制药与惠述兵股骨头坏死之间存在因果关系、无法确定枣阳市中医院因此应承担赔偿责任为由，在一审判决中未采纳上述抗诉意见。本院认为，上述因果关系的鉴定属于应鉴定事项，在对上述事项未予鉴定的情况下，一审法院错误分配举证责任导致事实认定错

湖北省襄阳市人民检察院在其作出的襄检民监（2017）42060000032号民事抗诉书中，已明确对枣阳市中医院违法使用邓氏接骨丸、三七胶囊治疗惠述兵这一事实未在划分责任中进行考虑提出抗诉意见。且原审法院已经查实枣阳市中医院自制的邓氏接骨丸、三七胶囊系未经批准擅自生产、使用的假药，枣阳市中医院的该行为已被相关行政机关处罚。故本院认为，枣阳市中医院违法使用邓氏接骨丸、三七胶囊治疗惠述兵伤情，应依法认定为存在过错，并在确定枣阳市中医院对惠述兵所造成损害的过错参与度问题时，应充分考虑违法使用假药的行为。原审中惠述兵已经对枣阳市中医院治疗惠述兵使用自制中药制剂与惠述兵骨折不愈合并股骨头缺血性坏死之间有无

湖北省襄阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鄂06民再12号上诉人（原审原告）：惠述兵，男，1970年6月28日出生，汉族，居民，住枣阳市。委托诉讼代理人：惠永修，男，1940年9月28日出生，汉族，系惠述兵之父。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：邱付华，女，1942年7月16日出生，汉族，系惠述兵之母。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：枣阳市中医院。住所地枣阳市车站路**。法……