合伙协议纠纷 （2015）河市民四终字第7号

一、关于本案一审是否严重违反法定程序的问题。上诉人上诉称，一审判决违反法定程序，认为一审法院2011年根据本案被上诉人覃甘安、谢体革起诉上诉人韦国恩的合伙协议纠纷而作出的（2011）罗民初字第303号民事判决中，一审法院法官韦翔作为合议庭成员之一。韦国恩不服该判决上诉至河池中级人民法院后被该院发回重审，在重审期间被上诉人申请撤回起诉并经一审法院作出（2012）罗民初字第765号民事裁定书予以准许，撤诉后被上诉人再以本案起诉，而在本案一审中一审法院法官韦翔再次担任合议庭成员并主审本案，韦翔法官应当回避参与审理本案而未回避属于违反法定程序。对此，本院认为，（2011）罗民初字第303号民事案件与本案并非同一案件的不同程序，并且也未有证据证实韦翔法官与本案双方当事人及其代理人有利害关系可能影响本案的公正判决。据此，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人上诉称，一审法院作出并已生效的（2012）罗民初字第765号民事裁定书中已经阐明“合伙期间无利润可分配”，如被上诉人对该裁定不服只能通过审判监督程序申请再审，而本案一审判决对裁定书阐明的事实直接给予更正和否定，明显违反民事诉讼法的规定。

一、关于本案一审是否严重违反法定程序的问题。上诉人上诉称，一审判决违反法定程序，认为一审法院2011年根据本案被上诉人覃甘安、谢体革起诉上诉人韦国恩的合伙协议纠纷而作出的（2011）罗民初字第303号民事判决中，一审法院法官韦翔作为合议庭成员之一。韦国恩不服该判决上诉至河池中级人民法院后被该院发回重审，在重审期间被上诉人申请撤回起诉并经一审法院作出（2012）罗民初字第765号民事裁定书予以准许，撤诉后被上诉人再以本案起诉，而在本案一审中一审法院法官韦翔再次担任合议庭成员并主审本案，韦翔法官应当回避参与审理本案而未回避属于违反法定程序。对此，本院认为，（2011）罗民初字第303号民事案件与本

广西壮族自治区河池市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）河市民四终字第7号上诉人（一审被告）：韦国恩，住广西罗城仫佬族自治县。委托代理人：罗挥得，广西罗挥得律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：覃甘安，住广西罗城仫佬族自治县。被上诉人（一审原告）：谢体革，住广西罗城仫佬族自治县。上述两被上诉人的共同委托代理人：吴振贤，广西龙安律师事务所律师。一审第三人：廖云姣，住广西罗城仫佬族自治县。上诉人……