建设用地使用权转让合同纠纷 （2015）民一终字第142号

本案的焦点是：双方签订的《房地产合作开发协议书》的性质、效力以及应否解除问题；违约责任的认定以及责任承担问题。关于案涉《房地产合作开发协议书》的性质、效力及应否继续履行问题。《房地产合作开发协议书》第五条第2项约定乙方应保证甲方利润的支付数量、时间的及时性和可靠性；第五条第3项约定除应该支付甲方的开发利润外，其余所有关于开发进度、成本核算，利润结算乙方独立核算，自负盈亏；合作协议第六条详细约定了甲方收取开发利润的具体数额、支付时间以及支付方式。协议第七条又约定，乙方独立经营，自负盈亏。最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释2005-5号）第二十四条规定：“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。”从上述协议约定内容看，新奉基公司不承担任何经营风险，只收取固定利益。故依照上述《解释》之规定，案涉《房地产合作开发协议书》系名为合作开发，实为土地使用权转让。上述协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。新奉基公司已经将案涉土地与寰宇公司联合开发，继续履行

本案的焦点是：双方签订的《房地产合作开发协议书》的性质、效力以及应否解除问题；违约责任的认定以及责任承担问题。关于案涉《房地产合作开发协议书》的性质、效力及应否继续履行问题。《房地产合作开发协议书》第五条第2项约定乙方应保证甲方利润的支付数量、时间的及时性和可靠性；第五条第3项约定除应该支付甲方的开发利润外，其余所有关于开发进度、成本核算，利润结算乙方独立核算，自负盈亏；合作协议第六条详细约定了甲方收取开发利润的具体数额、支付时间以及支付方式。协议第七条又约定，乙方独立经营，自负盈亏。最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释2005-5号）第二十四条规定：

中华人民共和国最高人民法院民 事 判 决 书（2015）民一终字第142号上诉人（原审被告、反诉原告）：沈阳新奉基房产开发有限公司。住所地：辽宁省沈阳市浑南新区临波路*****号。法定代表人：贾彬，该公司董事长。委托代理人：孟彤，辽宁德民达功律师事务所律师。委托代理人：杨明，北京盈科（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：沈阳坤泰房地产开发有限公司。住所地：辽宁省沈阳市浑南新区浑南……