行政处罚 （2019）陕71行终1138号

本案的争议焦点一是原告的行为是否属于职务行为。二是被告作出的具体行政行为是否合法。对原告的行为是否属于职务行为的问题。根据国务院法制办公室国法秘函（2005）256号《关于国家行政机关工作人员执行职务过程中的违法行为能否给予治安处罚的请示》的复函主要内容为：“根据有关法律规定，行政机关工作人员在执行职务时存在故意或者重大过失侵犯公民合法权益造成损害的，一是承担民事责任，即承担部分或者全部的赔偿费用；二是承担行政责任，即由有关行政机关依法给予行政处分。同时，依照刑法规定，构成犯罪的，还应当承担刑事责任。行政机关工作人员执行职务时的侵权行为，不属于治安管理处罚条例规定的违反治安管理的行为，不应当给予治安管理处罚。”该函明确国家行政机关工作人员执行职务过程中的违法行为不属于违反治安管理行为，不应给予治安管理处罚。本案原告为瑞禾村社区支部书记，社区主任，在协助西安市曲江城市管XX社区居民即本案第三人刘添石的违法建筑强制拆除过程当中，将刘志伟等人打伤，其即非行政机关工作人员，亦非在执行职务过程中，也未得到法律授权或者执法机关的委托，其殴打第三人的行为不属于国法秘函（2005）256号《关于国家行

本案的争议焦点一是原告的行为是否属于职务行为。二是被告作出的具体行政行为是否合法。对原告的行为是否属于职务行为的问题。根据国务院法制办公室国法秘函（2005）256号《关于国家行政机关工作人员执行职务过程中的违法行为能否给予治安处罚的请示》的复函主要内容为：“根据有关法律规定，行政机关工作人员在执行职务时存在故意或者重大过失侵犯公民合法权益造成损害的，一是承担民事责任，即承担部分或者全部的赔偿费用；二是承担行政责任，即由有关行政机关依法给予行政处分。同时，依照刑法规定，构成犯罪的，还应当承担刑事责任。行政机关工作人员执行职务时的侵权行为，不属于治安管理处罚条例规定的违反治安管理的行为，不应当给

西安铁路运输中级法院 行政 判 决 书 （2019）陕71行终1138号 上诉人（原审原告）张兴军，男，1963年9月6日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市雁塔区。 委托代理人张康曹，陕西省老法律工作者协会法律工作者。 被上诉人（原审被告）西安市公安局雁塔分局，住所地西安市雁塔区。 负责人晏灵利，局长。 委托代理人李伟锋，该分局民警。 委……