金融借款合同纠纷 （2015）同商终字第364号

上诉人与被上诉人刘刚签订的抵押合同，是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同成立并生效。合同签订后双方办理了预购商品房预告登记和抵押权预告登记，但该房屋至今未能办理房屋产权登记，故相应的抵押权登记手续亦未能办理。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”。据此认定上诉人对本案诉争房屋的抵押权并未设立，上诉人要求对该房屋实现抵押权的诉讼请求缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。关于被上诉人刘刚是否承担连带清偿责任一节。本院认为，上诉人与被上诉人刘刚签订的《抵押合同》成立并生效，该合同中约定：“抵押人自愿就债务人的债务向债权人提供抵押担保”，该约定明确了被上诉人刘刚提供担保的方式为抵押担保，现抵押权未设立的原因并非被上诉人刘刚未履行合同义务，而是该房屋至今仍不能办理商品房所有权登记，不属于“担保合同无效，债权人无过错，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任”的情形。《中华人民共和国物权法》第二十条第二款规定：“预告登记

上诉人与被上诉人刘刚签订的抵押合同，是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同成立并生效。合同签订后双方办理了预购商品房预告登记和抵押权预告登记，但该房屋至今未能办理房屋产权登记，故相应的抵押权登记手续亦未能办理。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”。据此认定上诉人对本案诉争房屋的抵押权并未设立，上诉人要求对该房屋实现抵押权的诉讼请求缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。关于被上诉人刘刚是否承担连带清偿责任一节。本院认为，上诉人与被上诉

山西省大同市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）同商终字第364号上诉人（原审原告）大同北都农村商业银行股份有限公司，住所地山西省大同市永泰南路甲16号。法定代表人刘泽英，董事长。委托代理人ＸＸ飞，山西鸿安律师事务所律师。委托代理人王志君，山西正麒阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘刚，男。被上诉人（原审被告）王军，男。被上诉人（原审被告）李闪闪，女。上诉人大同北都农村商业银行股份有限公……