合同纠纷 （2016）浙03民终959号之一

股东有权对其他股东提起代表诉讼，但必须存在一个前置程序，即股东在公司遭受不当行为损害时必须征求公司对该行为提起诉讼的意见，只有在公司拒绝或者怠于提起诉讼等前提下，股东才可以行使该代表诉讼权利。一审判决显然违背案件客观存在事实。陈正太辩称：一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持，理由如下：一、梁志觉并未取得陈正太的股份，因为重组协议书以及备忘录是梁志觉与周福炯、梁志勤达成的内部协议，里面约定的有关收购事宜以及股份比例等事宜是他们自己的投资意向，对外并不具备法律效力。当时陈正太是为了保留一个有升级名额的企业，因为最初以粉煤灰厂名义向政府部门申请升级时，并不符合相应的指标，直到粉煤灰厂收购了两个厂以后才取得了继续保留的指标，这其中时间相差有一年之久，而梁志觉在一审中也多次表示其签订合同的目的是为了获得指标，如粉煤灰厂没有获得指标他们是不会进行收购。二、从履行方式上看，梁志觉的600万元是用于新厂，而且都是以三人的名义支付，之后三人也对剩余的投资资金进行了分割。可见他们三人签订的协议只是针对内部，梁志觉自始至终都没有与粉煤灰厂签订收购协议或与股东签订股权转让协议。张时俊辩称：一、

股东有权对其他股东提起代表诉讼，但必须存在一个前置程序，即股东在公司遭受不当行为损害时必须征求公司对该行为提起诉讼的意见，只有在公司拒绝或者怠于提起诉讼等前提下，股东才可以行使该代表诉讼权利。一审判决显然违背案件客观存在事实。陈正太辩称：一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持，理由如下：一、梁志觉并未取得陈正太的股份，因为重组协议书以及备忘录是梁志觉与周福炯、梁志勤达成的内部协议，里面约定的有关收购事宜以及股份比例等事宜是他们自己的投资意向，对外并不具备法律效力。当时陈正太是为了保留一个有升级名额的企业，因为最初以粉煤灰厂名义向政府部门申请升级时，并不符合相应的指标，直到粉煤灰厂

浙江省温州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）浙03民终959号之一上诉人（原审原告）：梁志觉，男，1964年9月1日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：夏振华，乐清市锋华法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈正太，男，1951年9月18日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：金培培，浙江汉桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张时俊，男，1948年11月4日出生，汉族，住乐清……