企业承包经营合同纠纷 （2019）沪01民终9080号

董海兵、周红升、吴忠余承包松天公司的主要原因是该公司拥有住宅排气道系统专利，获得了上海市建设和管理委员会批准的混凝土预制构件专业承包叁级资质。该资质证书系建委颁发，当事人使用该资质的活动应属《建筑法》调整的范围。而我国《建筑法》明确禁止“建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。故董海兵、周红升、吴忠余与松天公司之间存在借用资质证书的情况，不论当事人理解为“挂靠”还是“承包”，均违反法律强制性规定而应认定为无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，双方对于合同无效均存在过错，应当各自承担相应的责任。松天公司当初在上海市嘉定区XX镇XX村猪场的场地经营，董海兵、周红升、吴忠余借用松天公司资质证书后仍使用该场地进行经营，且该场地当时留有松天公司的实验室设备，故董海兵、周红升、吴忠余应当向松天公司支付场地、实验室设备等使用费用。松天公司是否有偿取得该场地使用权利及是否支出使用费用，系其与案外人间的结算，董海兵、周红升、吴忠余确认其使用了上述场地，并未支付租金，还使用了实验室设备，故应当向

董海兵、周红升、吴忠余承包松天公司的主要原因是该公司拥有住宅排气道系统专利，获得了上海市建设和管理委员会批准的混凝土预制构件专业承包叁级资质。该资质证书系建委颁发，当事人使用该资质的活动应属《建筑法》调整的范围。而我国《建筑法》明确禁止“建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。故董海兵、周红升、吴忠余与松天公司之间存在借用资质证书的情况，不论当事人理解为“挂靠”还是“承包”，均违反法律强制性规定而应认定为无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，双方对于合同无效均存在过错，应当各自承担相

上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终9080号上诉人（原审被告、反诉原告）：董海兵，男，1969年2月25日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。上诉人（原审被告、反诉原告）：周红升，男，1968年8月6日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。上诉人（原审被告、反诉原告）：吴忠余，男，1961年6月9日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。上述三上诉人共同委托诉讼代理人：浦月春，上海……