合作开发房地产合同纠纷 （2014）民申字第1244号

案涉2010年12月10日《合作开发土地协议书》第四条1、2项约定，“甲方（朝重公司）应保证该开发地块没有进行买卖、赠与、没有涉及抵押及第三者权益，并免遭第三者的追索。今后因该开发土地的权属争议等原因产生纠纷，由甲方承担全部的法律和经济责任。本协议签订生效后，甲方不得就上述地块的转让、改造、合作、租赁等与任何第三方签订合同或协议，不得设置第三者权益”。上述协议条款为双方当事人协商一致的真实意思表示。就此协议内容，不存在当事人另行达成的意思表示相左的修改或补充协议。质言之，除去《合作开发土地协议书》关于涤除案涉土地权利负担的约定内容外，朝重公司与鸿景公司之间未就抵押权设定或续抵行为，形成新的协商一致的合同变更。因此，上述合同条款所约定的权利义务内容应予遵照履行。经一审、二审审理查明，朝重公司拟提供合作开发的六宗土地在合同签订前后均设定了抵押。据此原判决认定朝重公司于合同签订前及签订后在合作开发土地上设立抵押的行为，违约在先，鸿景公司以此为由拒绝履行合同付款义务的抗辩理由符合法律规定，认定事实及适用法律并无不当。（二）关于本案处理与（2012）辽民一初字第2号民事判决是否相矛盾的问题。经审

案涉2010年12月10日《合作开发土地协议书》第四条1、2项约定，“甲方（朝重公司）应保证该开发地块没有进行买卖、赠与、没有涉及抵押及第三者权益，并免遭第三者的追索。今后因该开发土地的权属争议等原因产生纠纷，由甲方承担全部的法律和经济责任。本协议签订生效后，甲方不得就上述地块的转让、改造、合作、租赁等与任何第三方签订合同或协议，不得设置第三者权益”。上述协议条款为双方当事人协商一致的真实意思表示。就此协议内容，不存在当事人另行达成的意思表示相左的修改或补充协议。质言之，除去《合作开发土地协议书》关于涤除案涉土地权利负担的约定内容外，朝重公司与鸿景公司之间未就抵押权设定或续抵行为，形成新的协商

中华人民共和国最高人民法院民 事 裁 定 书（2014）民申字第1244号再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：朝阳重型机器有限公司，住所地辽宁省朝阳市双塔区黄河路三段22号。法定代表人：尹海波，该公司董事长。委托代理人：邢立铁，该公司工作人员。被申请人（一审被告、二审上诉人）：东莞市鸿景房地产有限公司，住所地广东省东莞市南城区东莞大道666号百悦尚城。法定代表人：李潇，该公司总经理。再审申请人朝……