承揽合同纠纷 （2017）宁04民终543号

关于本案定性问题。装饰装修合同纠纷是指建筑装饰装修企业与发包方订立的明确装饰装修中双方权利义务的协议。建筑装饰装修是指为使建筑物，构筑物内、外空间达到一定的环境质量要求，使用装饰装修材料，对建筑物、构筑物外表和内部进行装饰处理的工程建筑活动。本案双方当事人的活动符合这一特征。一审法院合议庭评议时形成决议意见将本案案由确定为装饰装修合同纠纷，而判决书定性为承揽合同纠纷，程序严重违法，定性错误。关于被上诉人完成的工程量及价款问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本条仅对因工程质量问题主张权利的不予支持，而对于工程量主张权利的未予限制。本案二审中，双方当事人均认可未按合同约定实际施工，而一审法院按照合同约定认定工程量及价款，明显证据不足，事实不清。实际施工人主张工程价款应当以实际完成的工程量主张工程价款，而且万一能曾向一审法院申请对未完工程量进行鉴定，一审法院未予答复，属于程序违法。综上所述，一审法院认定基本事实不清，证据不足，程序严重违法，定性错误。依

关于本案定性问题。装饰装修合同纠纷是指建筑装饰装修企业与发包方订立的明确装饰装修中双方权利义务的协议。建筑装饰装修是指为使建筑物，构筑物内、外空间达到一定的环境质量要求，使用装饰装修材料，对建筑物、构筑物外表和内部进行装饰处理的工程建筑活动。本案双方当事人的活动符合这一特征。一审法院合议庭评议时形成决议意见将本案案由确定为装饰装修合同纠纷，而判决书定性为承揽合同纠纷，程序严重违法，定性错误。关于被上诉人完成的工程量及价款问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持

宁夏回族自治区固原市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)宁04民终543号上诉人（原审被告）：杨波，女，1977年12月17日出生，甘肃平凉市人，汉族，大专文化，个体户，现住甘肃省平凉市。上诉人（原审被告）：张刚，男，1978年12月08日出生，宁夏泾源县人，汉族，高中文化，个体户，现住宁夏固原市泾源县。上列上诉人委托诉讼代理人：马丽娜、牛强，甘肃璞义律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上……