承揽合同纠纷 （2016）内29民终218号

俞伟将内蒙古曙光工程建设有限责任公司承建的工程以包工不包料形式发包给墨东亮承建，墨东亮与俞伟之间的合同属于建设工程施工合同关系。墨东亮系自然人，并没有建筑施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”。因此，墨东亮与俞伟签订的《工程施工协议书》应属无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条规定，在建设工程施工合同无效的情况下，经竣工验收合格的，施工人可参照合同约定取得工程价款，竣工验收不合格的，合同双方应按照各自的过错承担相应的责任。本案中墨东亮施工后，双方未对工程量及价款进行结算，根据原告增加1134500元工程款诉讼请求的情形，亦说明墨东亮对于自己施工的工程量、价款和付款金额不清楚，墨东亮提交的证据不能证明其施工的工程量和价款，且墨东亮未提供证据证明双方进行了竣工验收以及工程质量是否合格，故墨东亮的诉讼请求无事实及法

俞伟将内蒙古曙光工程建设有限责任公司承建的工程以包工不包料形式发包给墨东亮承建，墨东亮与俞伟之间的合同属于建设工程施工合同关系。墨东亮系自然人，并没有建筑施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”。因此，墨东亮与俞伟签订的《工程施工协议书》应属无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条规定，在建设工程施工合同无效的情况下，经

内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内29民终218号上诉人（原审原告）墨东亮，男，1979年8月2日出生，汉族。委托代理人毛萨如拉，内蒙古安民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）俞伟，男，1981年3月8日出生，汉族。委托代理人李文丹，内蒙古北杰律师事务所律师。上诉人墨东亮因与被上诉人俞伟承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2015）阿左民一初字第96……