保证合同纠纷 （2014）浙绍商终字第582号

根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条之规定，被害人因财物被犯罪分子非法占有、处置的损失，只能由法院依法予以追缴、责令犯罪分子退赔，或者在追缴、退赔不足以弥补被害人损失时，由其向民事审判庭另行独立起诉。即对于财物被非法占有、处置的损失则须通过追缴、责令退赔等方式救济。“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”是提起民事诉讼的前提，只有经过追缴、退赔程序的救济已经穷尽时才能提起民事诉讼。本案中，绍兴市越城区人民法院（2013）绍越刑初字第1号刑事判决认定本案借款为金水龙、张金元非法吸收公众存款的犯罪行为，该刑事判决中判决主文第四项明确“未追回的赃款继续予以追缴”。上诉人王张龙作为刑事案件的受害人，其虽提供绍兴市越城区人民法院刑事审判庭出具的情况说明，但该证据还不能充分证明追缴或者退赔的程序的救济已经穷尽。而且保证关系的从属性，决定了未经追赃、退赔，相应损失没有固定、明确。故原审裁定驳回上诉人的起诉并无不当，应予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条之规定，裁定如下：驳回上诉

根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条之规定，被害人因财物被犯罪分子非法占有、处置的损失，只能由法院依法予以追缴、责令犯罪分子退赔，或者在追缴、退赔不足以弥补被害人损失时，由其向民事审判庭另行独立起诉。即对于财物被非法占有、处置的损失则须通过追缴、责令退赔等方式救济。“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”是提起民事诉讼的前提，只有经过追缴、退赔程序的救济已经穷尽时才能提起民事诉讼。本案中，绍兴市越城区人民法院（2013）绍越刑初字第1号刑事判决认定本案借款为金水龙、张金元非法吸收公众存款的犯罪行为，该刑事判决中判决主文第四项明确“未追回的赃款继续予以追缴”。上诉人王张龙作为刑

浙江省绍兴市中级人民法院民 事 裁 定 书（2014）浙绍商终字第582号上诉人（原审原告）：王张龙。委托代理人：俞友根，浙江民伸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江金磊建设工程有限公司，住所地：绍兴市解放南路越兰大厦。组织机构代码：72453780-7。法定代表人：汤茂泽，系公司总经理。上诉人王张龙为与被上诉人浙江金磊建设工程有限公司（以下简称金磊公司）保证合同纠纷一案，不服浙江省绍兴市越……