建设工程合同纠纷 （2019）浙03民终7203号

关于中金公司、卢新记之间关系是承包还是挂靠关系问题。转包与挂靠的不同在于，转包存在发包人与承包人、承包人与转承包人间独立的合同关系，转包的转承包人以自己的名义对外从事民事活动。而挂靠是隐秘的内部行为，挂靠人对外无法以自己的名义从事施工活动。从证据角度看，本案现有证据显示，正远公司与卢新记之间产生的所有文书中，均没有中金公司盖章，仅有相关人员签字和项目部盖章，无法证明系中金公司将涉案工程直接发包给原告。从庭审情况来看，卢新记代理人认为涉案工程系中金公司承包，再转包给卢新记。如果存在挂靠的情形下，则本案合同应由中金公司出面签订，卢新记不会以自己名义对外从事相关活动。综上分析，中金公司将涉案工程转包卢新记，卢新记作为自然人，并非具备法定施工资质的单位，可见中金公司、卢新记之间系违法转包关系。中金公司、卢新记之间存在转包相关协议，该协议因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。卢新记将涉案工程转包给正远公司，该行为属于二次转包，亦属无效。对建设工程施工合同无效的处理，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条夫规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承

关于中金公司、卢新记之间关系是承包还是挂靠关系问题。转包与挂靠的不同在于，转包存在发包人与承包人、承包人与转承包人间独立的合同关系，转包的转承包人以自己的名义对外从事民事活动。而挂靠是隐秘的内部行为，挂靠人对外无法以自己的名义从事施工活动。从证据角度看，本案现有证据显示，正远公司与卢新记之间产生的所有文书中，均没有中金公司盖章，仅有相关人员签字和项目部盖章，无法证明系中金公司将涉案工程直接发包给原告。从庭审情况来看，卢新记代理人认为涉案工程系中金公司承包，再转包给卢新记。如果存在挂靠的情形下，则本案合同应由中金公司出面签订，卢新记不会以自己名义对外从事相关活动。综上分析，中金公司将涉案工程转包

浙江省温州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙03民终7203号 上诉人（原审被告）：卢新记，男，1966年12月16日出生，汉族，住浙江省乐清市。 委托诉讼代理人：叶文思、陈星兴，浙江甄博律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：乐清市正远节能门窗有限公司，住所地：浙江省乐清市乐成镇万岙村。 法定代表人：詹松标，总经理。 委托代理人：林新业，浙江择法律师事务所律师。 被上诉人（原审被……