一般取回权纠纷 （2015）崇民终字第294号

本案案由应为一般取回权纠纷，且上诉人主张取回权依据的是其与天元公司此前签订的《业务协商函》、《仓储物资代管协议》，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国企业破产法﹥若干问题的规定（二）》第二十七条第一款的规定，“权利人依据企业破产法第三十八的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理”。本案金属集团公司诉请的事实基础是其认为存放于天元公司厂区内的生铁1144.77吨为其所有，其行使的是取回权，故一审将本案案由定性为买卖合同纠纷不当，应予以纠正。本案二审争议的主要焦点是：上诉人对涉案的1144.77吨生铁（替代价款）是否有取回权。根据《中华人民共和国企业破产法》第三十八条的规定，取回权是指在破产财产中，债务人占有的并不属于债务人的财产，该财产的权利人可以请求不依破产程序而直接取回其财产的权利。取回权具有的主要特征是：1、取回权的基础权利是权利人对该项财产享有所有权或者他物权；2、取回权只能发生在人民法院受理破产申请之后；3、取回权是不依破产程序行使的权利；4、取回权的标的物不属于债务人所有的财产，但在被取回前

本案案由应为一般取回权纠纷，且上诉人主张取回权依据的是其与天元公司此前签订的《业务协商函》、《仓储物资代管协议》，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国企业破产法﹥若干问题的规定（二）》第二十七条第一款的规定，“权利人依据企业破产法第三十八的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理”。本案金属集团公司诉请的事实基础是其认为存放于天元公司厂区内的生铁1144.77吨为其所有，其行使的是取回权，故一审将本案案由定性为买卖合同纠纷不当，应予以纠正。本案二审争议的主要焦点是：上诉人对涉案的1144.77吨生铁（替代价款）

广西壮族自治区崇左市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）崇民终字第294号上诉人（一审原告）广西有色金属集团冶金有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道143号德瑞花园6栋13层。法定代表人雷伟明，该公司执行董事。委托代理人刘志军，广西创和律师事务所律师。委托代理人李彬，广西创和律师事务所律师。被上诉人（一审被告）广西有色天元冶金有限公司，住所地广西壮族自治区龙州县龙州镇龙鑫小区A……