相邻损害防免关系纠纷 （2019）鲁06民再39号

被上诉人未经批准对涉案楼房进行改建，经原烟台市建设局责令其改正后，于2009年7月8日口头答复被上诉人恢复施工，业已生效的（2011）鲁行终字第27号行政判决书确认此后的改建行为系依法改建，因此，上诉人第一项诉讼请求“判令被告停止违法改建的侵权行为”不予支持。但被上诉人改建后工程质量是否合格及抗震、抗风能力是否符合标准，应由被上诉人承担举证责任。虽然被上诉人在原审中提交了2008年8月12日和2008年8月26日由山东国泰建筑工程设计咨询有限公司作出的鉴定报告，但该两份报告并不能证明2008年8月26日之后的改建工程质量，尤其是对2009年7月8日原烟台市建议局口头答复被上诉人恢复施工后的改建工程是否合格，并不具备证明效力。对此，被上诉人应进一步承担举证责任。在上诉人与被上诉人双方均不申请鉴定的情况下，对改建后的工程质量及抗震、抗风能力，应由被上诉人承担举证不能的法律后果。原审再审判决将举证责任分配由上诉人承担并据此驳回上诉人的诉讼请求不妥，应予纠正。因诉争改建后的楼房被上诉人已售出，买受人已实际入住并办理了产权证，上诉人第二项诉讼请求“责令被告恢复原状”现已不具备条件，因此，可以判令

被上诉人未经批准对涉案楼房进行改建，经原烟台市建设局责令其改正后，于2009年7月8日口头答复被上诉人恢复施工，业已生效的（2011）鲁行终字第27号行政判决书确认此后的改建行为系依法改建，因此，上诉人第一项诉讼请求“判令被告停止违法改建的侵权行为”不予支持。但被上诉人改建后工程质量是否合格及抗震、抗风能力是否符合标准，应由被上诉人承担举证责任。虽然被上诉人在原审中提交了2008年8月12日和2008年8月26日由山东国泰建筑工程设计咨询有限公司作出的鉴定报告，但该两份报告并不能证明2008年8月26日之后的改建工程质量，尤其是对2009年7月8日原烟台市建议局口头答复被上诉人恢复施工后的改建

山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民再39号上诉人（原审原告）:付文瑶，男，1954年8月11日出生，汉族，烟台市东山工商有限公司经理，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：孙德敏，山东盛信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:烟台房地产集团华宇置业有限公司，住所地烟台市芝罘区丹桂街17号。法定代表人：郝同福，董事长。委托诉讼代理人：祝小虎，该公司工作人员。委托诉讼代理人：孙淑……