企业承包经营合同纠纷 （2017）苏05民终7070号

本案双方争议焦点归纳如下：1、涉案承包经营协议书的效力及是否实际履行。新泽公司认为，各方自愿签署涉案协议，不违反法律规定，该协议合法有效。其已依约设立合肥分公司，并交由田吉文经营管理，田吉文已对外以新泽公司名义承接工程，并以新泽公司合肥分公司名义对外采购工程所需材料，其已将相应工程款结算给田吉文。田吉文认为，涉案协议违反公司法相关规定，当属无效。一则，协议约定亏损时由田吉文承担，实际上由田吉文承担无限责任，违背了公司有限责任的原则。二则，公司有盈余时承包人所获得的利润违反了预提资本公积金的规定。三则，有关项目的建设工程合同是新泽公司与建设方签订，新泽公司合肥分公司没有建筑资质，只能挂靠新泽公司处做工程。为证明其主张，田吉文提供合肥万科滨湖万科城一期、合肥万科森林公园项目、合肥万科蓝山花园、合肥万科万科城四项目的供货以及施工或安装合同。拟证明田吉文都是以新泽公司名义承接工程，相关权利、责任都由新泽公司承担，分公司没有资质故无法开展业务，上述材料仅对应承包期间部分工程，其他工程情况同上。新泽公司对上述证据真实性无异议，认为合同原件都由田吉文掌管，田吉文已经实际承接多个项目，恰证明新泽公司已

本案双方争议焦点归纳如下：1、涉案承包经营协议书的效力及是否实际履行。新泽公司认为，各方自愿签署涉案协议，不违反法律规定，该协议合法有效。其已依约设立合肥分公司，并交由田吉文经营管理，田吉文已对外以新泽公司名义承接工程，并以新泽公司合肥分公司名义对外采购工程所需材料，其已将相应工程款结算给田吉文。田吉文认为，涉案协议违反公司法相关规定，当属无效。一则，协议约定亏损时由田吉文承担，实际上由田吉文承担无限责任，违背了公司有限责任的原则。二则，公司有盈余时承包人所获得的利润违反了预提资本公积金的规定。三则，有关项目的建设工程合同是新泽公司与建设方签订，新泽公司合肥分公司没有建筑资质，只能挂靠新泽公司

江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏05民终7070号上诉人（原审被告）：田吉文，男，1973年2月16日出生，汉族，住江苏省苏州市虎丘区。委托诉讼代理人：吴大兆，安徽剑戈律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安徽同安幕墙工程有限公司，住所地安徽省合肥市庐江县经济开发区城西新区南北大道西纬一路与西纬二路之间。法定代表人：田吉文，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴大兆，安徽剑戈律师事……