确认劳动关系纠纷 （2017）黔01民终3556号

汇鑫源公司与第三人开磷建设公司签订的《建筑工程施工劳务分包合同》中明确约定禁止汇鑫源公司将工程进行转包或再分包，双方均应按照约定行使权利并履行义务。但汇鑫源公司在未经开磷建设公司同意的情况下，私自将开挖孔桩部分工程分包给第三人张荣，因建筑施工行业具有专业性，需具备相应的专业资质，张荣作为自然人，其是否具备劳务作业法定资质，及是否属于适格的用工主体，汇鑫源公司及第三人张荣对此均未举证予以证明。被告刘云海在张荣的安排下在汇鑫源公司工地做工，从事孔桩开凿工作，由张荣发放工资，接受张荣的管理，并在开挖孔桩过程中受伤，而孔桩开凿属于汇鑫源公司承包项目中的劳务工程，故被告刘云海的用工主体责任应由具有用工主体资格的张荣的发包方即原告汇鑫源公司承担。被告刘云海于2016年4月2日到汇鑫源公司的施工工地工作，双方未签订书面劳动合同，对工作期限也未作明确规定，刘云海受伤后与第三人张荣于2016年8月6日就赔偿事宜签订了《协议书》，之后未到工地上继续上班，双方成立事实劳动关系时间不足一年，故双方的事实劳动关系存续期应根据实际情况认定，即为2016年4月2日开始工作之日至2016年8月6日止。关于原告要求撤销

汇鑫源公司与第三人开磷建设公司签订的《建筑工程施工劳务分包合同》中明确约定禁止汇鑫源公司将工程进行转包或再分包，双方均应按照约定行使权利并履行义务。但汇鑫源公司在未经开磷建设公司同意的情况下，私自将开挖孔桩部分工程分包给第三人张荣，因建筑施工行业具有专业性，需具备相应的专业资质，张荣作为自然人，其是否具备劳务作业法定资质，及是否属于适格的用工主体，汇鑫源公司及第三人张荣对此均未举证予以证明。被告刘云海在张荣的安排下在汇鑫源公司工地做工，从事孔桩开凿工作，由张荣发放工资，接受张荣的管理，并在开挖孔桩过程中受伤，而孔桩开凿属于汇鑫源公司承包项目中的劳务工程，故被告刘云海的用工主体责任应由具有用工主

贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民终3556号上诉人原审原告）：贵州汇鑫源建筑工程劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区贵山小街1号贵山苑A幢1层1-6号，统一社会信用代码：91520100795266098L。法定代表人：彭小平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐镜超，贵州拓瑞律师事务所律师，执业证号：15201201210690826。被上诉人（原审被告）：刘云海，……