确认劳动关系纠纷 （2017）甘08民终228号

建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，根据原劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号）第一条"用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。"之规定，陈某1从事的工作是由王胜利个人指挥和调遣，陈某1对于静宁二建不具有从属性，陈某1、静宁二建之间不存在管理与被管理、指挥与被指挥的关系，陈某1的劳动报酬不是由静宁二建支付。陈某1主张双方存在劳动关系，与事实及法律不符，不予采信。因此，静宁二建要求与陈某1之间不存在劳动合同关系的诉讼请求应予以支持。陈某1辩称双方存在劳动合同关系，既无书面劳动合同，亦无相关证据证明存在事实劳动关系，故不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决如下：甘肃省静

建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，根据原劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号）第一条"用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。"之规定，陈某1从事的工作是由王胜利个人指挥和调遣，陈某1对于静宁二建不具有从属性，陈某1、静宁二建之间不存在管理与被管理、指挥与被指挥的关系，陈某1的劳动报酬不是由静宁二建支

甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2017）甘08民终228号上诉人（原审被告）:陈某1，住甘肃省静宁县。委托诉讼代理人：陈某2，系陈某1之子，住甘肃省静宁县。委托诉讼代理人：陈某3，甘肃瀛强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司。法定代表人：刘某，该公司总经理。委托诉讼代理人：柳某，甘肃阿阳律师事务所律师。上诉人陈某1因与被上诉人甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司……