居间合同纠纷 （2017）粤05民终941号

案外人陈楚辉须到庭才能查明相关事实并分清责任，则可以依职权追加案外人陈楚辉作为诉讼参与人参加诉讼或向其进行调查取证，并依法作出认定，而非将该认定责任作为举证责任分配给凯盛公司。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查明事实，支持凯盛公司的上诉请求。马学坚辩称，一、一审法院关于该50000元未由马学坚完全合法取得的认定及由此作出的判决结果正确。从一审凯盛公司提供的证据“短信截图”中买方陈楚辉的短信内容来看，陈楚辉并不承认其存在违约，认为“合同有约定五天宽限期，如卖方未能在宽限期内正常与我去交易中心交易，我方将进行起诉仲裁”，也有提出退回50%保证金，双方终止交易，也即陈楚辉并没有正式放弃该50000元定金，马学坚与陈楚辉之间的房屋买卖合同纠纷并没有一个定论。凯盛公司在发给马学坚的短信中称“客户已经明确说不买金美花园5幢202房”完全是凯盛公司的单方说法，与陈楚辉的短信内容意思表示不一致。至于凯盛公司在上诉状中提到的电话录音，在一审中其已经自行撤回作为案件证据，并没有当庭出示质证，该录音也不能作为二审新证据。二、即使马学坚可以取得该50000元定金，凯盛公司也无权分得该定金的

案外人陈楚辉须到庭才能查明相关事实并分清责任，则可以依职权追加案外人陈楚辉作为诉讼参与人参加诉讼或向其进行调查取证，并依法作出认定，而非将该认定责任作为举证责任分配给凯盛公司。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查明事实，支持凯盛公司的上诉请求。马学坚辩称，一、一审法院关于该50000元未由马学坚完全合法取得的认定及由此作出的判决结果正确。从一审凯盛公司提供的证据“短信截图”中买方陈楚辉的短信内容来看，陈楚辉并不承认其存在违约，认为“合同有约定五天宽限期，如卖方未能在宽限期内正常与我去交易中心交易，我方将进行起诉仲裁”，也有提出退回50%保证金，双方终止交易，也即陈楚辉并没有正

广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤05民终941号上诉人（原审原告）：汕头市凯盛房地产经纪有限公司（原汕头市凯盛房产经纪有限公司），住所地汕头市龙湖区黄河路52号盛荟花园3幢106号房之一。法定代表人：詹春贞。委托诉讼代理人：吕秦浩，该公司员工。委托诉讼代理人：金浩洋，广东普罗米修（汕头）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马学坚，男，汉族，1962年11月3日出生，住汕头……